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Julio 09, 2009 Nuevo régimen legal de fusiones, escisiones y transformaciones societarias

El 4 de julio de 2009 ha entrado en vigor la Ley 3/2009, de 3 de abril sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, en la que se procede a incorporar varias Directivas comunitarias de obligada adaptación y la ampliación con ello del régimen jurídico aplicable a las sociedades mercantiles en general (a excepción del capitulo relativo a las fusiones transfronterizas intracomunitarias que está en vigor desde el pasado 5 de abril de 2009).

La intención de estas transposiciones es armonizar este tipo de operaciones, teniendo como objetivo principal la regulación de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, consistentes en la transformación, fusión, escisión o cesión global de activo y pasivo, incluido el traslado internacional del domicilio social.

Las modificaciones estructurales más relevantes aplicables a las sociedades es general se realizan en los siguientes aspectos:

1.- Se unifica y actualiza la normativa sobre transformación de sociedades mercantiles, cuyo régimen había estado dividido hasta ahora entre la Ley de Sociedades Anónimas y la Ley de Sociedades Limitadas. Se extienden los casos de transformaciones posibles, incluyéndose las agrupaciones de interés económico y las sociedades cooperativas, que hasta ahora sólo se prevén con respecto a las sociedades de responsabilidad limitada. Se garantiza que los socios estén debidamente informados sobre la realización de estas operaciones de transformación. Además se asegura el derecho de separación de los socios para casos concretos.

2.- En materia de fusión, se distingue entre la fusión en general y las fusiones transfronterizas intracomunitarias.

En las fusiones en general, destaca la regulación de la absorción de una sociedad íntegramente participada, la de una sociedad participada al noventa por ciento y también la de aquella operación mediante la cual una sociedad se extingue transmitiendo en bloque el patrimonio a la sociedad que posee la totalidad de las acciones, participaciones o cuota correspondientes a aquélla, es decir, sin atribución de éstas a los socios de la sucesora. En principio, la fusión entre las sociedades españolas se regirá por lo establecido en esta ley y las fusiones de sociedades de diferente nacionalidad por lo establecido en sus respectivas leyes.

En relación a las fusiones transfronterizas intracomunitarias, que está en vigor desde el pasado 5 de abril de 2009, se incrementan la participación y los derechos de los socios, acreedores y trabajadores. A este respecto, se introduce un nuevo título en la Ley 31/2006 sobre implantación de los trabajadores en las sociedades anónimas y cooperativas europeas.

3.- Por otro lado, en materia de escisión, se incluye la figura de la segregación, junto con las ya reguladas operaciones de escisión total y parcial; y la aplicación de las normas de la escisión a aquellas operaciones mediante las cuales una sociedad transmite en bloque una parte del patrimonio social a otra de nueva creación, recibiendo directamente a cambio todas las acciones, participaciones o cuotas de socio de esa sociedad.

4.- Destaca el ingreso de la cesión global de activo y pasivo, eliminando la concepción que limitaba esta operación al ámbito propio de la liquidación. Por tanto la ley permite que una sociedad pueda transmitir en bloque todo su patrimonio a otras por sucesión universal, a cambio de una contraprestación, que no podrá consistir en acciones, participaciones o cuotas del cesionario. En estos casos, la tutela del socio se conseguirá mediante la información que se facilita en el proyecto de cesión global y a través del sometimiento a algunos requisitos establecidos. La tutela de los acreedores se articula a través del derecho de oposición y de la responsabilidad solidaria del cesionario hasta el límite del activo neto atribuido en la cesión.

5.- Se regula el traslado de domicilio de sociedades mercantiles españolas al extranjero y el traslado a territorio español del domicilio de sociedades constituidas conforme a la ley de otros estados, para facilitar la movilidad societaria. Se modifica el elemento básico de conexión a la ley del Estado. Así mismo se establece un ponderado sistema de tutela de socios y de los acreedores.

La presente Ley se presenta como una solución transitoria, ya que se habilita al Gobierno para que en el plazo de 12 meses proceda a refundir bajo el título “Ley de Sociedades de Capital” la relativa a las sociedades anónimas, a las sociedades de responsabilidad limitada, a las sociedades anónimas cotizadas y a las sociedades comanditarias por acciones.

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